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Estudios sobre la historia del proceso y el derecho procesal

ESTUDIOS SOBRE LA HISTORIA DEL PROCESO

ANDRES FELIPE RUIZ YUCUMA - UNIVERSIDAD LIBRE COLOMBIA - DERECHO Y CIENCIA POLITICAS

Estudios sobre la historia del proceso y el derecho procesal
Introducción
Desde las primeras etapas de la humanidad, la necesidad de administrar justicia ha sido el principal problema a solucionar para mantener la paz y la armonía en una sociedad, por esto, es el eje central para la investigación de los procedimientos; desde las primeras organizaciones sociales (la familia, el clan, la horda y la tribu) debieron de haber existido unos entes reguladores y controladores que mantuvieran la paz de la comunidad. El ejercicio de este poder siempre fue delegado a personas que ocuparan un rango jerárquico superior y podemos ubicar el origen del proceso con en análisis de las ultimas organizaciones (las tribus indígenas) que reúnen el requisito indispensable de territorio, por ser la única organización sedentaria entre la clasificación de las primeras organizaciones sociales1 implicando jurisdicción, competencia y sus propios procedimientos.
Comportamientos característico del ser humano y de cualquier animal son las ansias de poder territorial y de seguridad del mismo, en la primera etapa de la cultura (el tercer estadio del salvajismo), cuando el hombre se comienza a asentar en determinados lugares y construir viviendas asiéndose sedentarios, llevando implícito la necesidad de protección de bienes patrimoniales y con estos las primeras cosas dignas de protección por el que detente el poder de coerción en las sociedades; pero si lo vemos desde este aspecto la protección de la vida e integridad física y moral de los humanos serian antiquísimos situando procedimientos de protección desde el primer estadio del salvajismo donde aún nómadas los humanos se refugiaban en arboles para protegerse de la lluvia que viene de entre el millón de años a los novecientos mil antes del homo sapiens. Este no es el caso, como ya dijimos el territorio piedra angular del proceso no puede desconocerse, entonces digamos que el origen del proceso estrictamente hablando fue en el tercer estadio. El progreso trascendente en las etapas de barbarie y por último la civilización, de las herramientas y cosas o en general bienes, solo ha contribuido a hacer más amplio el campo de objetos a proteger por la administración de justicia.
Como producto de todo ese movimiento fenoménico del origen de la civilización humana solo queda lamentar, que el lenguaje escrito apenas aparece hace treinta y un mil siglos de antigüedad, que viéndolo desde la perspectiva positivista, normas o reglas de procedimiento de administración de justicia se encontrarían en ese periplo de tiempo, o en otras palabras el proceso escrito, pero como el derecho comienza con la civilización, el análisis de los procedimientos debe hacerse desde la cuna de la civilización y del estado es sus primeras manifestaciones, Egipto, con un sistema que no es muy semejante al contemporáneo aunque coincidan en algunos aspectos y principios.

1Para más información esta clasificación la hace el jurista, antropólogo y etnólogo Lewis H. Morgan en su libro The Ancient Society 1881 en la que maestros como Vladimiro Narango Mesa y G.F. Engels hacen referencia al exponer las primeras organizaciones sociales.
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Los egipcios
Esta primera nación se desarrollo hacia el año 5000 a.C, pero del 5000 al 3000, periodo en que vivieron en forma de civilizada no se conoce nada escrito. Al estar aislados de otras civilizaciones por sus condiciones geológicas, al norte con el mediterráneo, al este con un desierto en forma de valle difícil de atravesar por su tamaño, al sur con la primera catarata del rio Nilo. El poder individualizado en el gobernante por su condición de dios lo ponía como supremo líder encargado de ser el administrador de justicia principal, con capacidad de delegar la jurisdicción en sus monjes al servicio del poder divino. Este territorio se dividió en dos poblaciones unas situadas en el norte de Egipto y otras al sur que hasta el año 3.100 se unificaron bajo el poder del primer rey (menes), según el historiador Maneton al conformarse un estado monárquico se dan los presupuestos para conformarse un mecanismo de solución de conflictos fundada en una teocracia; por supuesto habían varios dioses como Ra de los muertos y Osiris de la agricultura.1
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El estado chino
La historia china cuenta con 20 dinastías 13 reinos y 5 emperadores, que inicia en la era antigua con los 3 augustos y los 5 emperadores para pasar a la dinastía Xia alrededor del año 2100 a.C. Aunque no hay pruebas que indiquen que existió esta dinastía comenzamos desde este tiempo nuestra exposición.
En esta dinastía que tomamos con la mayor cautela posible por dificultad de comprobar su existencia se dice que existieron 17 soberanos y se extendió hasta el 1600 a.C. Al tomar las mejores tierras de china situadas en lo que hoy se conoce como el sur de Shanxi y el este de Henan la fundación de la primera dinasta se le atribuye al emperador amarillo Da Yu (Huang Dy) con la ayuda de varias tribus que se asentaron allí convirtiéndose en una sociedad esclavista y admitiendo la propiedad privada. La segunda dinastía la denominada shang se dice que se extendió desde el 1600 hasta el 1100 a.C. en la que se descubrió la forma de escritura más antigua de china en los huesos oraculares que al parecer eran parte de rituales de predicción del futuro. Esta dinastía se considero un reino altamente desarrollado ubicado en la actual ciudad de Anyang en una forma de gobierno aristocrática y subordinada al un rey donde podemos encontrar la facultad de administración de justicia y la competencia en sus delegados. Alrededor de esta civilización habían otros pueblos uno de ellos llamado los Zhou que en el 1045 se tomo el poder originando una nueva dinastía que se extendió hasta el 256 a.C. apartar de este año comienza la etapa imperial.2
En la época imperial había varios estados denominados los estados guerreros, pero uno se destacaba los chin que se encargaron de unificar toda esta indivisión. Su territorio estaba facultado con caminos que los comunicaban con toda Asia, y sus avances en el hierro se destacaron para el arte de la guerra. Sus avances en arquitectura y construcción se remontan al emperador li bing al facilitar la construcción
1 Vladimiro Naranjo Mesa, Orígenes del estado, Teoría constitucional e instituciones políticas, editorial Temis. Pág. 160
2 Wikipedia, Dinastías Xia, Shang y Zhou, historia de china.
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de un dique que permitiera la entrada del agua por un rio que en sus riberas obstaculizadas por un par de montañas haciendo difícil modificarlas porque aún no inventaban la pólvora.
En el 247 a.C sube al poder un niño llamado ying chen a sus 13 años pero con el infortunio de que varios conspiradores y su propia madre lo querían muerto para tomar el trono, pero él a sus 22 años al darse cuenta de esto desterró a su madre y mato a sus nuevos hijos y al amante. Este emperador toma el territorio en 238 a.C. los Qin entran en guerra 238 a.C. con el reino de los chu para ganarla luego de 15 años y tomar la totalidad del territorio pretendido. Luego yin chen se cambio el nombre y fue reconocido como Shi Huangdi, El fue el creador de la gran muralla china. En estos tiempos el poder lo detentaba el y por medio de sus delegados impartía justicia pero esta era de carácter militar dejándole el juzgamiento y sus estrictas órdenes de poner a trabajar a la población; la gran muralla se tomo la vida de cientos de trabajadores. En sus últimos días ya conspiraban nuevamente contra él. El pueblo creía que esta muralla no valía el gasto que soportaban y tres intentos de asesinarlo, influyeron en su orden de destruir los archivos de su malvado régimen, el castigo para los que hablaban contra el régimen despótico se les podía castigar hasta con la muerte.1

Los babilonios
Esta civilización se encontraba en medio del rio Tigris y Éufrates en una región denominada Sumer, en la antigua Mesopotamia. En estas ricas tierras se prestaba mucho para la agronomía y como fuente de alimentos era muy apetecida por las civilizaciones vecinas, entre las ciudades más importantes están la de Ur, Accad, Erec, Ninive.
De los documentos más reconocidos de leyes podemos citar el código de Hamurabi de 1800 a.C. Hamurabi fue el fundador de babilonia y en el código habían reglas políticas y militares que se caracterizaba por tener penas muy severas; las materias que contenía en 388 artículos versaban sobre penal, organización judicial, bienes, contratos, matrimonios y sucesiones.
Los encargados de explotar la tierra eran los intendentes que posteriormente entraron a administrar justicia, otra característica esencial era que fue la primera civilización en apartar los clérigos de los gobernantes; a los primeros se les confió el poder de los sitios de culto y en un comienzo administraron justicia pero luego se les quito esta facultad, Hamurabi fue el encargado de delegar la jurisdicción en los jueces civiles. Esta cultura es rica en conocimiento jurídico gracias a que descifraron este código apenas en 1902. Este gobernante se destaco por sus batalles y su pericia militar en nuestros tiempos este lugar se denomina Bagdad.2

1 El imperio chino, documental, history channel
2 Vladimiro naranjo Mesa, orígenes del estado, el imperio babilónico, teoría constitucional e instituciones políticas, undécima edición, pág. 163
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Los hebreos
En los años 3000 a.C. el territorio de palestina fue invadido por diferentes naciones como las egipcias y las semitas. Con la migración de Abraham oriundo de Ur y su familia al Canaán se marco el principio del pueblo hebreo. Los Hicsos invadieron palestina causando la migración legendaria descrita en la biblia, esto ocurrió hacia el año 1650 a.C. en todo este transcurso de tiempo no podemos analizar el procedimiento ya que se sometieron al de otras civilizaciones. La biblia describe en el Pentateuco, las vidas de los ancianos, en el génesis, la estadía en Egipto, en el Éxodo la vuelta a palestina, y las reglas jurídicas en el levítico Deuteronomio y Números.
Por ser una cultura monoteísta la jurisdicción se delego a los monjes en los que se veía la representación de dios, y su texto de leyes eran las impuestas por dios en los diez mandamientos. Su organización federalista constituida por las tribus surgidas de los 12 hijos de Jacob, posteriormente constituirían un régimen monárquico, que se conocería en últimas como Israel. Los jefes temporales se les llamaron jueces que también tenía poder militar, estos se encargaban de administrar justicia, el procedimiento era eminentemente oral y algunas veces en los casos graves podían ser un tribunal plural llamado la asamblea de dios. Para la elección de los reyes dejaron a los profetas, así se convirtió en rey Saúl 1025 a.C. luego llego el rey David en 1019 a.C. a este ultimo lo eligió la gente de Judá, y convirtió en capital a Jerusalén. Luego su hijo Salomón 970a.C. que descentralizo la administración política y con su muerte se hundió el imperio cayendo definitivamente en 721 cuando Sargón se apoderó de Samaria e Israel.1

El proceso griego
Al alcanzar el mayor grado de cultura se empieza a forjar lo que serian las bases del procedimiento moderno, cuando comienza a darse importancia al pensamiento razonable, darle valor a la integridad humana, la valoración preponderante del conocimiento mediante el logos y la forma de gobierno democrática explicada en palabras de Jenofonte, con la subordinación de intereses de los ricos y la nobleza hacia el interés del pueblo, desde este punto de la historia es que podemos asemejar los procedimientos con la época contemporáneas; de aquí que comiencen a evidenciarse los principios del proceso aún no hechos dogmas por la ciencia, la publicidad del proceso sería uno de los caracteres más importantes para la realización de la justicia, en esta época solo se distinguían las materias penal y civil sobre las cuales versaban los diferentes tribunales encargados de tan importante labor, podemos afirmar que en un comienzo fueron órganos colegiados ósea, que el numero de encargados de administrar justicia era plural.
1) El tribunal de helios que se reunían en una gran plaza y de la que eran miembros todos las personas respetables del antiguo estado y versaban sobre controversias en materias civil y penal conformado por un numero de 6.000 miembros.
1 Vladimiro naranjo Mesa, orígenes del estado, organización política de los hebreos, teoría constitucional e instituciones políticas, undécima edición, pág. 164
2) La asamblea del pueblo el segundo tribunal encargado de juzgar las controversias sobre la corrupción de los políticos, y asuntos penales.
3) El aeropago conformado por 50 miembros este tribunal trabajaba en la noche y versaban solo sobre materia penal.
4) El epheas, que se caracterizo por su proceso oral y eminentemente abierto al público al parecer la función prevención general del derecho penal es un reflejo de esta cultura; conformado por 51 personas aquí aparece también el individuo encargado de imputar la conducta reprobé o en otras palabras el primer acusador, y por último.
5) El Phirintaneo este tribunal versaba en materia civil y estaba conformado por 500 miembros en este se empezó a ver el sistema dispositivo.1


El proceso romano
Rómulo y romeo personajes mitológicos son los fundadores de roma, se dice que fueron criados por una loba llamada Luperca, pero lo que en realidad se sabe es que fue el establecimiento de varias tribus latinas en el área de las siete colinas que formaros sus aldeas y posteriormente se unieron; su verdadero fundador fue Lucio Tarquinio Prisco o mejor dicho quien organizo infraestructura.
La importancia del proceso romano para nuestro estudio consiste en que en esta época antigua se comienza a asemejar mucho al proceso contemporáneo y se sientan algunos dogmas o principios que aun rigen los procesos, las acciones comienzan a ser objeto de estudio de y algunos juristas como Savigny tomaron la acción romana como un derecho sustantivo incurriendo en el error ya superado por la teoría del la acciones como autónomas; bueno para comenzar seguiremos los lineamientos del maestro azula Camacho en su exposición del tema.
En la etapa de la monarquía los tribunales de administración de justicia eran colegiados, y al igual que los griegos hubo una buena distinción entre procesos públicos y privados, como legado histórico dejaron la ley de las XII tablas, algunos decían que eran de bronce y se exhibían en la plaza principal, que al parecer nunca se encontraron, estas normas son objeto de estudio tanto de procesalistas como de civilistas y por lógica de los historiadores. En la etapa monárquica la jurisdicción era ejercitada por el rey con el senado los para los asuntos públicos, posteriormente al pasar de etapa a la republicana se concedió la jurisdicción al los cónsules que entraron a remplazar al rey, al parecer fue frecuente la delegación de administración de justicia hasta formación de órganos de manera permanente, la jurisdicción en el derecho penal se concedió a la centuria por la ley denominada Valeriae, después esta facultad publica de administrar justicia se otorgo al jurado que posteriormente le abriría paso de la función al senado; estuvo conformando entre 32 y 75 miembros y como director el quaestor.
1 Jaime Azula Camacho, historia del proceso, proceso Griego, manual de derecho procesal, tomo I, decima edición, pág. 89
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La materia civil también tuvo su progreso en etapas, primero en la monarquía la delegación de jurisdicción se hiso en el duunviros, en la época de la república se delego a él pretor, y en la época imperial a las prefecturas imperiales.
El proceso en materia penal se avanzo en la organización de los procedimientos en tres fases: 1) La cognitio que se caracterizo por regir el sistema inquisitivo, ósea que al juez se le dio la facultad de impulsar el proceso.
2) La fase de la acusatio que actual mente lo denominamos sistema acusatorio aunque para el fiscal antiguo hubieron algunas limitaciones de edad y de sexo, el proceso oral esta indudablemente arraigado a este sistema y su naturaleza pública es indudable, la carga de la prueba recaía totalmente en el acusador, y la confesión tenía que estar compleja con otros medio probatorios para tener valides, en este proceso el jurado podía condenar, absolver o votar en blanco.
3) La fase de la extraordinaria condictio, en la que siguió rigiendo el sistema inquisitivo y acusatorio, ósea, sistema mixto; los esttionari era la denominación de las personas que actualmente les llamamos fiscales, en el sistema inquisitivo imperante se dejo la facultad de acusar en manos del magistrado, entre algunos principios que aun tienen su espectro en nuestra época están el derecho de defensa, los recursos o apelaciones, el non bis in ídem y cosa juzgada, el primero significa no dos veces por lo mismo, y el in dubio pro reo o principio de favorabilidad para el acusado.1

La ley civil incidió directamente en el proceso y no fue ajena al progreso del que hacer jurídico; las Fases de civil se dividieron en acciones de ley, formulario y extraordinario.
1) Acciones de ley: se conocen varias acciones que utilizaron los romanos como en procesos declarativos fueron las acctio per sacramentum, acctio per iudicis postulationem, acctio per condicctio. Y ejecutivas la acctio per namutos iniectionem y la acctio la pignoris capionem. Una vez Gayo (GALIUS) abogado romano hizo un comentario en que criticaba lo estricto que era las formulas jurídicas; por cambiar una sola palabra no le prospero el proceso, por esto, digamos que los términos eran bastante rigurosos, al designar las plantaciones de uvas, se utilizo la palabra vitivus, pero el correspondiente era arboribus, por esta razón se perdió un juicio. Un ejemplo de la acción por sacramento lo da Otorlan, las partes van donde el pretor a exponer sus pretensiones y las formulas sacramentales, por medios como la manus consertio y la vindicatio el primero que era teniendo en cuenta el objeto litigioso (fuero real), si era fácil de transportar se llevaba ante el tribunal y el demandante tomaba el objeto y poniendo una varita llamada vindicta sobre el recitaba la siguiente fórmula: Ego hominem ex iure quiritum meum ese aio secundum suam causam, sicut dixit. El adversario decía lo mismo, los dos disputando el derecho de vindicatio o manus consertio, el juez paraba la lucha y si era un esclavo lo que se disputaba decía mittie ambo hominem que significa dejad ambos a este hombre, las parte se interrogaban.
1 Jaime Azula Camacho, historia del proceso, proceso Romano, manual de derecho procesal, tomo I, decima edición, pág. 91
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¿Te pregunto si no has de decir porque motivo no has vindicado? El otro respondía: la declaración de mi derecho ha concluido de acuerdo con la imposición que he hecho de la vindicta; y replicaba el primero; como ha vindicado sin derecho; te provoco por el sacramentum (de quinientos o cincuenta ases, según los casos); y yo igualmente te provoco repicaba el contrario. Después de haberse constituido el sacramento se daba a las partes un juez para que decidiera el juicio, o sea quien debía perder el sacramento a favor del culto religioso, pero antes de este el magistrado otorgaba la posesión interina de la cosa reivindicada a alguna de las partes.
“tal era en substancia la acción por sacramento, que mejor que ninguna otra nos da a conocer el carácter formalista y simbólico de las acciones de la ley”. 1
2) Fase formularía, se caracterizo por la reducción a escrito de la litis contestatio, por esto se le denomino proceso formulario, al igual que todas las razones anteriormente expuestas, esta segunda fase aplicada y producida de conflictos con extranjeros.
3)fase extraordinaria, en esta sufren algunos cambios aunque las facultades de impulsión por el juez siguen; las etapas in jure e in iudicio desaparecen por una sola, el formulismo escritura predominan inclusiva asta nuestra época con la libre apreciación de la prueba, en roma entra la onerosidad en los procesos, en la sentencia se condenan las costas, y para finalizar el concepto de proceso en etapas se debe a las instituciones de caducidad y perención oriundas de esta gran civilización.
El proceso germano
Tras la caída del imperio romano por la invasión barbará entre el siglo III y VIII se desarrollo la fase del proceso franco que posteriormente explicaremos; los sistemas de procedimiento germanos caracterizados por su oralidad, tribunales colegiados y costumbrista se mesclan con el proceso romano, la estructura de administración de justicia para la población mixta trae progresos para la evolución del proceso, aunque en un comienzo, por distinción se trataba a los ciudadanos con el proceso correspondiente según si fuese romano o germano, al final se fusionan con predominio en el civil romano, el proceso germano ayudo a que las decisiones de los jueces tuvieran carácter de erga omnes, por sus arraigos con el sistema de asamblea para administrar justicia, en otras palabras, tribunales colegiados; una de las diferencias esenciales con el sistema romano, por no tener asignado una persona para cumplir esta función; otro de los elementos del derecho germano era su influencia por una divinidad que consideraban la que tomaba las decisiones de justicia, esto origino el sistema de las ordalías y juicios de dios para penal y civil, esta distinción de materias tampoco eran conocidas por los germanos. El sistema probatorio es el que resulta más curioso porque se dejaba estado a arbitrio de pruebas irracionales, en penal por ejemplo la prueba del agua caliente que consistía en sumergir el brazo en agua en su punto de ebullición, o la del agua fría, sumergían el cuerpo en un lago y esperaban si flotaba o no; la de fuego que consistía en pasar descalzo sobre carbón caliente.2
1 Hernán Fabio López Blanco cita a Otorlan, evolución histórica del derecho procesal civil, proceso Romano, instituciones de derecho procesal civil colombiano, tomo I, sexta edición, pág. 2
2 Hernán Fabio López Blanco, evolución histórica del derecho procesal civil, proceso Germano, instituciones de derecho procesal civil colombiano, tomo I, sexta edición, pág. 6
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El proceso germano se dividió en dos fases el proceso el germano estricto y el franco.
El proceso germano estricto se caracterizo por su naturaleza pública al ser una asamblea la encargada de decidir, su oralidad, sus medios probatorios, su sistema acusatorio, y que el juez es el presidente de la asamblea. En el litigio se exponían las pretensiones al demandado en la suma que debía pagarse a la familia del demandante, el demandado tenía dos posibilidades, allanarse y se impulsaba una sentencia condenatoria u oponerse y se declaraba sentencia probatoria. En la fase del proceso franco, hubo un fenómeno de derogación de jurisdicción por parte de la asamblea a unos órganos llamados dings que se dividían en perfectos y mixtos; los primeros los presidia un duque y los segundos unos representantes del duque para asuntos de minina importancia, todo esto termino siendo unos órganos permanentes denominados scabit. El progreso en esta fase fue en cuanto a los medios probatorios, las reglas de la escritura para algunos casos flexibilizo el proceso y en materia probatoria se dividió en dos tipos: La prueba documental, las reales y las privadas. Y la declaración testimonial (los conflictos entre testigos se solucionaban con duelos).1

El procedimiento de la inquisición
También se conoce como proceso canónico o romano germánico,
El derecho penal con su sistema inquisitivo (el juez impulsa el proceso) y el derecho civil con el sistema dispositivo (las partes impulsan el proceso) se separaron por completo y obtuvieron el progreso en las pruebas, se acoge la tarifa legal. Todo contribuyo a que el derecho canónico en un principio solo les concernía asuntos de matrimonios y clericales y de filiación, pero luego se extendió a penal con su sistema inquisitivo; importante tema de estudio en nuestros tiempos por sus desnaturalización que se hace al proceso. El proceso inquisitivo es el mejor ejemplo para demuestran en nuestra época cuando se vulnera la dogmatica procesal y por esto será objeto de profundo estudio.
El proceso inquisitivo tuvo su origen legal en el decreto de Alejandro II en 1.197 durante el concilio de Letrán, en estas épocas la institución eclesiástica católica con sus ansias de dominación propendió la persecución a herejes a sus doctrinas, en todo Europa territorio de trascendentales culturas como los judíos los moros y otras religiones es obvio que este fue un recurso político para apoderarse de los bienes y hasta las almas de los procesados en este sistema. Luego se desarrollo con el tratado de parís de 1.229, suscrito entre el conde de Tolouse y el cardenal de Romain de Saintange.2 Inconmensurables son la cantidad de investigadores explican este tema, como: En su rama penal es un procedimiento secreto, al acudir el sindicado parece como si se desapareciera del mundo, porque los hasta las penas más simples se
1 Jaime Azula Camacho, historia del proceso, proceso Germano, manual de derecho procesal, tomo I, decima edición, pág. 94
2 Jaime Azula Camacho, historia del proceso, proceso común, manual de derecho procesal, tomo I, decima edición, pág. 95
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denominaron penitencias secretas. Es un procedimiento inquisitivo propiamente dicho, los cuatro monjes denominados los inquisidores llegaban a las diferentes poblaciones y emitían un sermón para que los herejes confesara para ponérsele estas penas simples, luego de transcurrido un plazo procedía a notificar a los sospechosos por medios de escritos o de forma verbal. Es un procedimiento prolongado, esta característica se da por la forma en que se interrogaba al acusado, después de oponerse se abría la fase de interrogatorio que se hace exhaustiva en el sentido completo de la palabra; se le declaraba contumantes, se les imponía la excomunión provisional y luego la definitiva. Llevados al encarcelamiento los procesados, además de privársele de todo el mundo por varias semanas en condiciones antihigiénicas; escritos de la época describen estas cárceles como nidos de ratas donde el carcelero trataba como animales a los reos. Estos desdichados en sitios oscuros y obligados solo a la relación con aquel cuando le llevaban la comida. El monje inquisidor le hacia la visita en un lapso determinado por él y le preguntaba “sabes por qué estás aquí, y al recibir una confesión negativa como “no sé, no recuerdo haber hecho nada” el monje repicaba “entonces tendrás otras semanas para recordarlo”. Los procesos podían durar años, terminar en confiscación de bienes en civil y muerte en penal. Era un procedimiento de pruebas inhumanas, dos testigos que coincidieran en su argumento se consideraba valida, pero la más importante era la confesión y para obtenerla se valían de métodos crueles y dolorosos: Ejemplo la tortura de la toja o del agua, se introducía una tela en la boca que luego se mojaba y el reo la tragaba por inercia luego se le extraía produciendo un dolor inimaginable y a las mujeres detenidas se les desnudaba y si no era suficiente se les amarraba con cuerdas en las partes más sensibles y el torturador apretaba mas estas cuerdas infringiendo dolor; pero hago hincapié en que las reglas de la tortura impedían llegar a matar con ella. (Con estos métodos quien se podría abstener de mentir confesando para detener semejante tortura, de todas maneras si confesaba ya no acabarían en la hoguera sino que se les descuartizaba como un medio atenuante de la pena). Esta forma de tormento se legitimo con la bula ad extirpanda el 15 de mayo de 1.252 proferida por el cardenal Inocencio y ratificada por Alejandro IV el 3 de noviembre de 1.259, a las mujeres de culto con costumbres como no comer cerdo y por bañarse en una habitación encerrada a ciertos metros donde nadie la viera o de ponerse la ropa blanca un sábado generaban presunción de culpa. Era un procedimiento ambicioso porque se conoció de casos de procesos a muertos solo para confiscarse los bienes. Era un procedimiento legítimo por estar decretado por el detentador del poder en su manifestación individualizada (monarca).1
El órgano encargado de este procedimiento trabajaba en conjunto con el órgano jurisdiccional, la jurisdicción la otorga el emperador Federico II a los tribunales civiles, y su competencia era las denominadas causa espirituales que podían ser en civil o en penal pero estos tribunales eclesiásticos comenzaron a tomar materias civiles. En esta materia se determina lo que se volverá en el procedimiento común que se comprende varios periodos y es esencialmente escrito:

1la inquisición española, documental, history channel

1) El periodo introductorio 2) el probatorio, 3) el discursorío y 4) el decisorio. Posteriormente se pasaba a la fase ejecutorial en que se cumplía la sentencia. En materia penal de carácter oral se conocieron los periodos de 1) inquisición general 2) inquisición especial y 3) el llamamiento.
Al extenderse a España en 1.498 hasta 1.833 en épocas en que don Cristóbal a emprendería el viaje en el que llegaría a América, no cabe duda de que se extendió este mal a nuestro continente, los colonos cuyas acciones como la destrucción de documentos aztecas el sometimiento y conversión a los incas, además de que al afectar a las diferentes culturas precolombinas se encargaron de privarnos de conocimientos milenarios tan importantes que merece solo nuestro repudio y un llamando a tomar conciencia en la propensión de la pluralidad cultural error en que seguimos cayendo en nuestro tiempo.
El proceso español
Los primeros códigos por mencionarse corresponde a dos tiempos 466 y 483; en el reinado de Eurico rigiendo a los visigodos el código de Tolosa que posteriormente el sucesor de este Alarico recogió en las leyes civiles por la población ibérica o iberos, que se denomino el código brevario. La mescla de estas dos culturas produjo lo que se llamo el fuero juzgo o libro de los jueces, en el año 654. Este código es admirado por sus sabias y humanas reglas de procedimiento, en la época feudal los detentadores del poder escribieron sus propios códigos como el fuero de león y de castilla. Alfonso X hiso una compila de todas las legislaciones que se llamo las siete partidas, la tercera incluía reglas de procedimiento, esta tiene incidencia directa con las que rigieron en la época de la colonización. Aun en nuestro código de procedimiento civil hay normas de estas como la que contiene la relación jurídica procesal, demanda, notificación y contestación de la apelación. En los países de Iberoamérica en su comienzo se rigió por una variedad de cedulas reales que hacían difícil su interpretación al hallar normas contradictorias, pero el problema fue resuelto con la llamada recopilación de las indias ordenada por Felipe II en 1680. Por último debemos mencionar la novísima recopilación ordenada por Carlos IV que aunque no llego de manera completa a América por los problemas políticos de la independencia, llego a tocar la constitución de 1821 en la que se incluían algunas normas procesales españolas para regir el nuevo régimen. En el libro XI tocaba los juicios civiles ordinarios y ejecutivos, algo que todavía se conserva en la legislación contemporánea, es el plazo de diez días para la el demandado en proceso de ejecución de poner excepciones (art 509) C.P.C. Algunas terminologías utilizadas frecuentemente que surgieron de todo este lapso de evolución son las excepciones, las reconvenciones, sentencias definitivas, interlocutorias, el concepto de titulo ejecutivo, pero en la evolución del ordenamiento colombiano posteriormente se incluyen conceptos italianos y alemanes que reducen en forma considerable las tipificaciones españolas.1

1 Hernán Fabio López Blanco, evolución histórica del derecho procesal civil, proceso Español, instituciones de derecho procesal civil colombiano, tomo I, sexta edición, pág. 8
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El proceso liberal
Después de todo el movimiento de la ilustración en el siglo XVII y XVIII, y como producto de esta, la revolución francesa con sus principios, sus nuevos sistemas económicos y políticos, traen una transformación en la forma de administrar justicia en Europa.
Algunos formas de procedimiento del sistema común subsistieron en el ámbito privado como que se deja a las partes la materia y objeto de las controversias (sistema dispositivo) y al parecer la decisión del juez queda limitada a la tarifa legal de la prueba, ósea, que al parecer no fue tan liberal en el sentido completo de la palabra; en materia penal se impone el jurado de conciencia y el sistema de intimo convencimiento; el sistema inquisitivo y el sistema acusatorio se mesclan formando uno mixto, la primara fase es la instrucción que terminaba con la acusación (inquisitivo) y la segunda fase de juzgamiento. Los procedimientos secretos pasan a la historia y comenzamos a ver principios como la motivación en la sentencia, la libertad condicional, el derecho de defensa, estos impulsados por Becaria, Voltaire y Montesquieu. Los organismos que ejercían jurisdicción fueron tres: los tribunales crimínales que actuaban con la intervención de un jurado de 12 personas que emitían un veredicto, las fases eran la primera de carácter instructorio ante el juez de paz; la segunda el proceso de acusación del jurado con respecto a la instrucción; la tercera ante el tribunal y jurado encargados de fallar. 2) El segundo órgano eran las correccionales y 3) el tercer órgano era la policía estos últimos que conocían sobre contravenciones o conductas punibles que ameritan penas menos duras. Esta evolución del proceso común al liberal no se dio en un día, el código de instrucción criminal de 1808 lo demuestra; por esto dividimos en dos etapas de progreso la primera de carácter inquisitivo donde se negaba el derecho de defensa, proceder secreto, y con medidas de aseguramiento para el sindicado; y la en la segunda se rompen estos paradigmas colocando al sindicado en pie de igualdad con el acusador, representado por el ministerio público, y volviéndose de carácter público. El proceso liberal se extendió por toda Europa y hasta América alcanzo su periplo.1

La democratización del proceso
En este se hace mixto el sistema. Al unir el sistema inquisitivo con el acusatorio, en materia civil y penal se adoptan la tarifa legal, la libre apreciación de la prueba y apreciación racional.
La influencia del procedimiento canónico en materia penal se evidencia por dividir el proceso en sumario; en que se pone la denuncia por parte de un particular, en una persona del ministerio público o por un funcionario judicial, posteriormente se abre a indagatoria donde tiene el derecho de defensa. El juicio oral del sistema acusatorio se inicia con el auto del proceder para pasar a la etapa probatoria y finalmente la audiencia donde se escuchan a las partes para terminar con la sentencia.
1 Jaime Azula Camacho, historia del proceso, proceso liberal, manual de derecho procesal, tomo I, decima edición, pág. 97
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El juez puede decretar las pruebas de oficio si lo considera necesario, y al momento de determinar la pena se tienen en cuenta los agravantes o atenuantes. Al momento de juzgar a una persona se deben tener en cuenta que la libertad que se otorgo al juez es la característica más importante de este proceso, o en otras palabras la sustitución del íntimo convencimiento, por el de libre apreciación de la prueba, y la desaparición del jurado de conciencia para evitar veredictos contradictorios.
En materia civil es que encontramos el verdadero progreso en el procedimiento. La intención de lograr justicia se hace preponderante y se faculta al funcionario para descubrir cómo puede solucionar la controversia buscando una igualdad entre las partes; el sistema dispositivo persiste en la materia; la demanda que es la que caracteriza la naturaleza privada del proceso, el derecho de contradicción, la necesidad de motivación en la sentencia. Se autoriza al juez decretar pruebas de oficio para defender la verdad procesal; el origen legal del proceso civil democrático inicia con el código austriaco de 1895 en un esfuerzo por abolir el sistema liberal del procesalista Frank Kleins.1
El proceso socialista
La marginalización que se ha dado al sistema político no le quita importancia al proceso socialista que aunque después de la caída de la URSS el criterio mundial tiene como mala imagen, siguen teniendo muchos principios y criterios del procedimiento romano canónico. Este proceso es esencialmente publico a las partes se les limita de ciertos derecho para ponerlos en pie de igualdad, la facultades otorgadas al juez para garantizar la correcta aplicación de justicia como decretar pruebas de oficio, la libre valoración, y de carácter oral y libre. Como una de las limitaciones tenemos que se deja al un funcionario del ministerio publico para impulsar el proceso, o por el juez art. 351 y 340 del C.P.C. de la república socialista soviética de 1964. Otra de las limitaciones es que las reglas de prohibición de desistimiento, conciliación, la renuncia de la pretensión, el allanamiento de la demanda siempre que resulte vulnerada la ley todo en pro del procesado. También cuando resulten demostrados algunos hechos que no se previeron en la demanda art.82, concediendo más de lo pedido, ultra petita o por fuera de lo pedido extra petita; renovación al descubriré nuevos hechos art. 333 y 334.
El orden jerárquico de los tribunales era en la cabeza el tribunal supremo, seguido de de los tribunales supremos de cada estado, y provinciales, y en un tercer escalos los tribunales populares. Los jueces se elegían por voto popular su sentencia era revisada por organismos colegiados. En materia civil el sistema dispositivo sigue imperando salvo algunas excepciones, si el tribunal admitía por llenar los presupuestos procesales de capacidad competencia y formalidades se le da curso; el demandado después de ser notificado se puede allanar, proponer excepciones u oponerse a los hechos.


1 Jaime Azula Camacho, historia del proceso, democratización del proceso, manual de derecho procesal, tomo I, decima edición, pág. 98
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La vista judicial es la parte del proceso que se considero más importante, donde se practican las pruebas se forma el litigio y se profiere sentencia; La institución de cosa juzgada tenia relevancia aunque proponiendo un recurso podría revocarse mediante un proceso con el mismo nombre, en sentencia de primera instancia se puede llevar a casación que en nuestro medio equivale a la apelación, propuesta por la parte o por el ministerio publico; el recurso de revisión solo podía proponerse por ciertos funcionarios.
La institución del tercero civilmente responsable en penal se incluyo en el ordenamiento soviético, en materia penal se dividió en cuatro fases: 1) las averiguaciones, en estas que se otorgaban por lo general a las autoridades policivas que cumplían la función de inspección, detención de sospechosos que luego se remitían a el juez competente para iniciar el proceso. 2) la investigación, es muy similar al trabajo que hace fiscalía en nuestro ordenamiento, con las funciones de imputación de cargos, respetando su derecho de defensa y con la oportunidad de aceptarlos o no. Luego de practicar las pruebas, para terminar con la remisión del caso al procurador que puede aceptarla o anularla. 3) la fase de sesión administrativa, se decide si se anula la acusación o procede y según el caso se entregan al acusado para pasar a la última fase. 4) la etapa del juicio comienza con le emisión por parte del acusado, si hay o no recusaciones contra los jueces, si no hay ninguna se le interroga por su culpabilidad, esta confesión con otras pruebas es indiscutible, luego se pasa a escucharlas declaraciones de los testigos en un relato completo de los sucesos; el acusado no podía declarar, pero tampoco ser juzgado por declaración falsa.
El fin del proceso es la sentencia luego de dársele la palabra sin límite de tiempo al acusador, al defensor y al acusado. Los recursos son los mismos de segunda instancia, revisión u el propuesto por el funcionario público denominado protesta.1

El proceso común
En Inglaterra no llego la influencia del proceso romano, ni la inquisición, este proceso es totalmente diferente, en este la importancia que se da a la costumbre es preponderante haciendo que la jurisprudencia sea la fuente de derecho y no la ley. En este sistema entonces la leyes no salen del parlamento impidiendo el fenómeno de codificación de la ley, por estas razones el juez encuentra la solución de la controversia de manera análoga a otros casos adquiriendo fuerza el precedente jurisdiccional para la aplicación de la ley; de todas las decisiones adoptadas por los jueces entonces se crea el comon laws.
Si se da el caso de no haber jurisprudencia, el funcionario se guía por los principios generales del derecho constituyendo un nuevo criterio (original precedent); el proceso consta de una descripción de los hechos, una decisión con su respectiva motivación (ratio decidendi).

1 Jaime Azula Camacho, historia del proceso, proceso socialista, manual de derecho procesal, tomo I, decima edición, pág. 99
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El maestro azula Camacho nos enseña los diferentes tribunales ingleses como la asamblea de hombres libres o Country courts, que luego se convertiría en courts Baron, court leet y el Manorial Court que al final se denominaran los tribunales reales de West Minster donde han trabajado desde el siglo XIII. En un comienzo solo conocieron de casos de alta justicia luego adquirieron toda la jurisdicción dejando los casos de mínima importancia al señorial. El monarca de la época faculto a los campesinos y a los caballeros, otorgando facultades para citar testigos y recibir juramentos. Al parecer el comon law dejo por fuera controversias que no podían solucionarse por su naturaleza, por lo tanto, se dirigían al rey para que este fuera su juzgador, la jurisdicción la delego a su canciller que emitía juicios en equidad, de carácter escrito y sin jurados pero con principios romano canónicos, de ahí que se creara otro sistema denominado equity manejado por la cámara de los lores desde 1624.
En 1873 ocurre una mescla entre el sistema de la equity y el common law, producto de el judicature act, que constituyo la supreme court of judicature. Esta se divide en dos la hight court of justice, del la que se derivan el banco de la reina, la división de castillería y la división de testamentos, divorcios y asuntos marítimos (chancery división, The Queen's Bench Division, family división); y la court of appeal o corte de apelación donde se ventilan los casos en una segunda instancia. La sede higt court of justice se encuentra ubicada en Londres y en la actualidad con la reforma a la constitución del 2005 se integraron al la división del banco de la reina, el president of queen,s bench división o división al banco del presidente de la reina; la división de la cancillería; en las apelaciones de civil se ventilan ante la court of apeal civil división, y las apelaciones de penal solo la supreme court of united kindom; en la división de la cancillería se ventilan asuntos de negocios jurídicos, derechos de propiedad, derecho probatorio y derecho de tierra; con la reforma del 2005 la cabeza del órgano no es el vice cancellor, sino el cancellor of the hight court; en la división de familia se ventilan casos cobre los derechos de los niños, derecho probatorio y tratamientos médicos, al parecer el marido no puede decidir sobre la ejecución de la inyección letal en su esposa; al versar sobre asuntos tan delicados como la vida. En la época clásica se ventilaban asuntos sobre almirantasmo y sucesiones que posteriormente se pasaron a otras divisiones.1
El procedimiento del common law tiene como principales características ser verbal y de naturaleza acusatoria, la audiencia lleva se exponen los derechos pretendidos por las partes, posteriormente se practica las prueba testimonial y finalmente la decisión se emite por un jurado; en materia penal se observa que dependiendo de la gravedad de asunto se llama a juicio o no y en este sistema la agilidad con la que se ventilan los procesos hace más eficaz y menos laboriosa la administración de justicia, luego de la denuncia la policía se encarga de remitir el caso ante el juez si se considera necesario, el órgano de fiscalía se llama servicio de acusación pública.


1 Wikipedia, courts of England and Wales.
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En estados unidos otro de los países que utilizan este sistema se presenta una doble organización por razón de su forma de estado federal centralizado, por una parte la jurisdicción federal, en la base del rango jerárquico esta las cortes de distrito, en el medio las cortes de circuito y en el tope la corte suprema; por otro lado está la jurisdicción estadual, que como su nombre lo indica corresponde a cada estado, constituidas por los tribunales de primera instancia y los de apelación y la corte suprema.
Historia del derecho procesal1
Durante todo el periodo histórico del procedimiento apenas se llega a hablar de derecho procesal a finales del siglo XIX, anterior a esto las normas procedimiento se enseñaba exegéticamente y no había un verdadero estudio de él. En Iberoamérica llego unos pocos años después, podemos ubicar su origen en Marttirolo en Italia, Manresa y Navarro en España.
Luego de la elaboración de los principios o dogmas y las instituciones, es que comenzó la escuela científica del derecho, en un principio se desarrollo en materia civil, y luego se traslado el enfoque de los estudios el procedimiento penal; toda esta amalgama de conocimientos constituirían esta rama de la ciencia jurídica.
Los alemanes fueron de los que contribuyeron en el desarrollo de el derecho procesal con la polémica entre Windchei y Mhuther 1856 y 1857 sobre la acción romana, que desarrollaron este concepto y comparándolo con la acción moderna, produciendo tres trabajos que luego se reunirían en un volumen. Von Bulow trabaja la institución de las excepciones y los presupuestos procesales en 1868, posteriormente James Goldshmidt con sus trabajos: el proceso como situación jurídica, critica del pensamiento procesal, derecho procesal civil y la teoría general del proceso se le considera el más grande procesalista alemán.
Los italianos como Guiseppe Chiovenda desarrolla la doctrina sobre la acción en el sistema de los derechos 1903, luego publica los principios del derecho procesal civil 1907; luego aparece otro simbólico procesalista Francesco Carnelutti dictando clases en la universidad de Padua en 1919; en compañía de Chiovenda publica sus lecciones de derecho procesal civil, luego elabora un trabajo sobre el sistema del sistema de derecho procesal civil de 4 grandes volúmenes. En 1940 se publica su teoría general del proceso y con la modificación del código de procedimiento civil italiano publica las instituciones del nuevo proceso civil italiano; luego su discípulo Piero Calamandrei expuso sus obras: demasiados abogados, elogio de los jueces escrito por un abogado, de las buenas relaciones entre jueces y abogados en el nuevo código civil e instituciones de derecho procesal civil; en la escuela italiana no podemos dejar de nombrar a otros como Hugo Rocco, Mauro Cappelletti, Vinesto Manzini entre otros.


1 Hernando Devis Hechandia, teoría general del proceso, tercera edición, editorial universitario pág. 49
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España no se quedo atrás con sus científicos del derecho procesal como Jaime Guasp, Manuel de la plaza, Pedro aragoneses, Carlos de miguel, Emilio Gomes Orbaneja, Manuel Serra Domínguez, entre otros. En Iberoamérica grandes avances en el derecho procesal se deben a doctores como Hugo Alsina, Ramiro Podetti, Lino Enrique palacio, en procesal penal se destacan Carlos J. colombo, Jorge AREAL. En Brasil están; Pontes de Miranda, Guimaraes, Alfredo Buzaid… En Uruguay tenemos a Eduardo j. Couture y Enrique Vescovi, Adolfo Gelsi Vidart, Dante barrios de Angelis. En Venezuela: Luis Loreto y José rodríguez; en México Humberto Brisceño; en chile a Hugo Pereira.
En Colombia la denominada escuela moderna están, Antonio Rocha, Jorge Cardoso Gustavo Humberto rodríguez, Hernando morales molina, Álvaro Leal Morales, Monrroy cabra, Jairo parra Quijano, Hernán Fabio López entre otros.



Bibliografía
1Vladimiro Narango Meza Teoría constitucional e instituciones políticas. La construcción de un imperio, documental la historia de china history. Manual de derecho procesal. Jaime Azula Camacho. Instituciones de derecho procesal civil. Hernán Fabio López Blanco. La inquisición española documental history. Historia de Grecia documental history. Hernando Devis Echandia. Lewis Morgan The ancient society.




LABORE ET CONSTANTIA

1 comentario - Estudios sobre la historia del proceso y el derecho procesal